十四屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議修訂通過(guò)的《中華人民共和國(guó)公司法》，自2024年7月1日起施行。本文從企業(yè)實(shí)務(wù)的角度整理新修訂《公司法》在股權(quán)投融資、組織機(jī)構(gòu)設(shè)置、國(guó)家出資公司、董監(jiān)事的權(quán)責(zé)利四個(gè)方面共30條內(nèi)容。
一、股權(quán)投融資相關(guān)規(guī)定
1、要求注冊(cè)資本限期繳納
對(duì)于有限責(zé)任公司而言限期認(rèn)繳，新公司法第47條新增規(guī)定，“全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足�！贝藯l雖然僅規(guī)定了對(duì)于公司成立之日的股東實(shí)繳注冊(cè)資本期限的要求，但結(jié)合新公司法第二百二十八條“有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”的規(guī)定，表明了對(duì)于公司成立后的新增注冊(cè)資本同樣適用五年實(shí)繳期限。對(duì)于股份有限公司而言實(shí)繳，根據(jù)新公司法第98條規(guī)定，“發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購(gòu)的股份全額繳納股款�！睂�(shí)踐中，對(duì)于通過(guò)有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的情況而言，通常均已在改制時(shí)通過(guò)凈資產(chǎn)折股方式完成實(shí)繳并驗(yàn)資；因此，本條在實(shí)踐應(yīng)用中主要對(duì)于以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人提出了實(shí)繳期限要求，需要發(fā)起人進(jìn)一步關(guān)注。2、設(shè)立存量公司調(diào)整的過(guò)渡期根據(jù)新公司法第266條的規(guī)定，“本法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過(guò)本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)；對(duì)于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整。具體實(shí)施辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。”可以看出，考慮到公司法本次修訂前已有諸多公司設(shè)立，且根據(jù)現(xiàn)行有效的《公司法》（即2018年10月最近一次修改的《公司法》，“現(xiàn)行公司法”）規(guī)定，并未設(shè)置股東實(shí)繳期限，因此，對(duì)于新公司法實(shí)施前（即2024年7月1日前）已登記設(shè)立的公司（“存量公司”）給予了允許逐步調(diào)整的過(guò)渡期。但新公司法并未給出明確的過(guò)渡期期限，僅原則上允許存量公司逐步調(diào)整，以及明顯異常情況下公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求調(diào)整，具體的調(diào)整期限及要求，仍有待后續(xù)配套規(guī)則的出臺(tái)予以明確。3.資本充實(shí)原則下對(duì)違法行為的處理(1)賠償責(zé)任第50條 有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)，股東未按照公司章程規(guī)定實(shí)際繳納出資，或者實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，設(shè)立時(shí)的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。第51條 有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)，催繳出資。未及時(shí)履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第99條 發(fā)起人不按照其認(rèn)購(gòu)的股份繳納股款，或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)購(gòu)的股份的，其他發(fā)起人與該發(fā)起人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）股東失權(quán)第52條 股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書(shū)之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊(cè)資本并注銷該股權(quán)；六個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。（3）抽逃懲罰第53條 公司成立后，股東不得抽逃出資。違反前款規(guī)定的，股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（4）到期追責(zé)第54條 公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。4.強(qiáng)化對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的約束機(jī)制(1)以法律形式明確關(guān)聯(lián)公司法人之間的橫向人格否認(rèn)制度在現(xiàn)行公司法第20規(guī)定的“公司股東濫用法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”基礎(chǔ)上，新公司法第23條新增“股東利用其控制的兩個(gè)以上公司實(shí)施前款規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對(duì)任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任�！鼻笆鲆�(guī)定明確了關(guān)聯(lián)公司法人之間的橫向人格否認(rèn)制度，回應(yīng)了實(shí)務(wù)中股東通過(guò)關(guān)聯(lián)公司逃避債務(wù)行為缺乏裁判依據(jù)的問(wèn)題。（2）引入事實(shí)董事和影子董事制度新公司法第180條引入了“事實(shí)董事”制度，新增規(guī)定“公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，負(fù)有忠實(shí)和勤勉義務(wù)”。新公司法第一百九十二條引入“影子董事”制度，新增規(guī)定“公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，需要與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。”5.增加股權(quán)、債券作為出資選擇新公司法第48條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”。新《公司法》正式將股權(quán)、債權(quán)作為典型的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資形式進(jìn)行了規(guī)定。實(shí)務(wù)中，投資人不僅僅以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)對(duì)外進(jìn)行投資，只要符合非貨幣資產(chǎn)出資的條件（即可以用貨幣估價(jià)、可以依法轉(zhuǎn)讓、無(wú)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)），均可以作為出資對(duì)外進(jìn)行投資。而以股權(quán)、債權(quán)作為投資人的出資對(duì)外進(jìn)行投資則在實(shí)務(wù)中經(jīng)常發(fā)生。6.新增類別股可以“同股不同權(quán)”新公司法新增了允許股份有限公司設(shè)置類別股份以及類別股股東會(huì)的安排。根據(jù)新公司法第144條的規(guī)定，“公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行下列與普通股權(quán)利不同的類別股：（一）優(yōu)先或者劣后分配利潤(rùn)或者剩余財(cái)產(chǎn)的股份；（二）每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份；（三）轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份；（四）國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他類別股�！鼻腋鶕�(jù)一百四十五條的規(guī)定，前述內(nèi)容應(yīng)在公司章程中載明。而對(duì)于類別股擁有不同表決權(quán)數(shù)的例外是，對(duì)于監(jiān)事或者審計(jì)委員會(huì)成員的選舉和更換，類別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)應(yīng)相同。新公司法第146條還規(guī)定，發(fā)行類別股的公司，有修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式等可能影響類別股股東權(quán)利的，除應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席類別股股東會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。而需要經(jīng)類別股股東會(huì)議決議的其他事項(xiàng)，可以通過(guò)公司章程作出規(guī)定。7.股東知情權(quán)擴(kuò)展及對(duì)全資子公司的監(jiān)督
（1）進(jìn)一步擴(kuò)展了股東知情權(quán)
對(duì)于有限責(zé)任公司而言，根據(jù)新公司法第57條的規(guī)定，首先，股東可查閱的財(cái)務(wù)資料的范圍，從原來(lái)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)賬簿，進(jìn)一步擴(kuò)展到可查閱會(huì)計(jì)憑證。其次，允許股東聘請(qǐng)專業(yè)中介機(jī)構(gòu)對(duì)于前述資料進(jìn)行查閱。以及，新公司法第五十七條將股東查閱相關(guān)材料的主體范圍，從公司擴(kuò)展到公司的全資子公司。對(duì)于股份有限公司而言，根據(jù)新公司法第110條的規(guī)定，新增了連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東有權(quán)查閱公司的會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的規(guī)定。同樣，新公司法第110條也賦予了股東要求查閱、復(fù)制公司全資子公司相關(guān)材料的權(quán)利。我們理解，上述調(diào)整將對(duì)股東（特別是小股東），全面了解公司及其下屬子公司的財(cái)務(wù)信息及其真實(shí)性提供了途徑，有利于進(jìn)一步保護(hù)了小股東權(quán)益。（2）增設(shè)了股東對(duì)于全資子公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提起訴訟的權(quán)利根據(jù)新公司法第189條第四款的規(guī)定，公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定給全資子公司造成損失的，或者他人侵犯公司全資子公司合法權(quán)益造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照規(guī)定書(shū)面請(qǐng)求全資子公司的監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)向人民法院提起訴訟或者以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。8.新增對(duì)于定向減資的特別要求實(shí)踐中存在諸多定向減資的場(chǎng)景，例如投資人在回購(gòu)條件觸發(fā)的情況下要求公司減資回購(gòu)。根據(jù)新公司法第224條的規(guī)定，“公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外�！备鶕�(jù)新公司法的規(guī)定，對(duì)于有限責(zé)任公司而言，僅經(jīng)股東會(huì)三分之二以上表決權(quán)通過(guò)也無(wú)法實(shí)現(xiàn)定向減資，還必須存在全體股東對(duì)于定向減資的一致約定，否則，公司僅能按照股東出資比例相應(yīng)減少注冊(cè)資本。對(duì)于第二百二十四條第三款規(guī)定的“有限責(zé)任公司全體股東另有約定”的形式，新公司法并未明確，在實(shí)踐中公司定向減資回購(gòu)股權(quán)是全體股東通過(guò)協(xié)議約定定向減資場(chǎng)景（例如，在全體股東簽署的股東協(xié)議中約定回購(gòu)觸發(fā)事件、回購(gòu)權(quán)行使的具體安排等）、再加上股東會(huì)三分之二以上表決權(quán)通過(guò)即可實(shí)現(xiàn)，還是必須由股東會(huì)會(huì)議中全體股東一致通過(guò)方可實(shí)現(xiàn)并執(zhí)行，仍需后續(xù)規(guī)則、解釋及司法實(shí)踐予以明確。在此之前，為最大程度增強(qiáng)減資回購(gòu)的可執(zhí)行性，建議考慮投資協(xié)議中回購(gòu)條件的設(shè)置進(jìn)行調(diào)整，例如，對(duì)于公司回購(gòu)的情形，應(yīng)由全體股東簽署的股東協(xié)議做出約定，明確相關(guān)條款約定即表明了公司全體股東對(duì)于公司減資回購(gòu)安排的一致約定及認(rèn)可。9.股權(quán)/股份轉(zhuǎn)讓的調(diào)整（1）明確了轉(zhuǎn)讓通知的要素，優(yōu)化了優(yōu)先購(gòu)買的程序本次新《公司法》吸取了司法解釋的規(guī)定，第84條明確了股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的要素，包括：股權(quán)轉(zhuǎn)讓數(shù)量、價(jià)格、支付方式、期限。優(yōu)化了優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的流程，通知30日內(nèi)不答復(fù)，即視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，去掉了半數(shù)以上同意的環(huán)節(jié)。但是從簡(jiǎn)便考慮，在老股轉(zhuǎn)讓交易中，還是開(kāi)一次股東會(huì)，共同審議放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)更為簡(jiǎn)單直接。（2）明確《公司章程》可以對(duì)股份公司的股份轉(zhuǎn)讓作出限制根據(jù)新《公司法》第157條，股份有限公司的股東持有的股份可以向其他股東轉(zhuǎn)讓，也可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓；公司章程對(duì)股份轉(zhuǎn)讓有限制的，其轉(zhuǎn)讓按照公司章程的規(guī)定進(jìn)行。（3）不再有股改后12個(gè)月內(nèi)發(fā)起人不得轉(zhuǎn)讓的限制本次公司法修訂，刪除了現(xiàn)行公司法第141條“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定。此項(xiàng)修改解除了發(fā)起人一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股份的限制，發(fā)起人可以更靈活地處置其股份。10.授權(quán)資本制——增資流程更為便捷根據(jù)《公司法》第152條，公司章程或者股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過(guò)已發(fā)行股份百分之五十的股份。但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議。董事會(huì)依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導(dǎo)致公司注冊(cè)資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對(duì)公司章程該項(xiàng)記載事項(xiàng)的修改不需再由股東會(huì)表決。11.股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)有限責(zé)任公司控股股東壓迫情形下中小股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。新《公司法》第89條：公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。股份有限公司股東異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，新《公司法》第161條：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股份，公開(kāi)發(fā)行股份的公司除外：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件；（二）公司轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)。12.禁止財(cái)務(wù)資助制度及其例外規(guī)則新《公司法》第163條：公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈(zèng)與、借款、擔(dān)保以及其他財(cái)務(wù)資助，公司實(shí)施員工持股計(jì)劃的除外。為公司利益，經(jīng)股東會(huì)決議，或者董事會(huì)按照公司章程或者股東會(huì)的授權(quán)作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財(cái)務(wù)資助，但財(cái)務(wù)資助的累計(jì)總額不得超過(guò)已發(fā)行股本總額的百分之十。董事會(huì)作出決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的三分之二以上通過(guò)。違反前兩款規(guī)定，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
二、組織機(jī)構(gòu)職權(quán)調(diào)整
13.股東會(huì)職權(quán)的調(diào)整
| 《公司法》2018年版 | 《公司法》2023年版 |
| （一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃； | 取消 |
| （二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； | （一）選舉和更換董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng) |
| （三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告； | （二）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告 |
| （四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告； | （三）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告； |
| （五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； | 取消 |
| （六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； | （四）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； |
| （七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議； | （五）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議； |
| （八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議； | （六）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議 |
| （九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； | （七）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； |
| （十）修改公司章程； | （八）修改公司章程； |
| （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 | （九）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 |
新公司法第67條股東會(huì)的職權(quán)規(guī)定中，刪除了“決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃”和“審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”兩項(xiàng)，前者修改為由董事會(huì)行使，后者公司可自行決定由股東會(huì)或董事會(huì)行使。在實(shí)踐中，國(guó)有企業(yè)落實(shí)董事會(huì)職權(quán)主要包括落實(shí)“企業(yè)董事會(huì)中長(zhǎng)期發(fā)展決策權(quán)、經(jīng)理層成員選聘權(quán)、經(jīng)理層成員業(yè)績(jī)考核權(quán)、經(jīng)理層成員薪酬管理權(quán)、職工工資分配管理權(quán)、重大財(cái)務(wù)事項(xiàng)管理權(quán)等六項(xiàng)職權(quán)。”而其中的工資分配涉及到財(cái)務(wù)預(yù)決算方案，2018年版的《公司法》中這項(xiàng)權(quán)利是股東職權(quán)，此次調(diào)整為董事會(huì)職權(quán)，與國(guó)有企業(yè)改革中落實(shí)董事會(huì)職權(quán)的改革現(xiàn)實(shí)相一致。14.董事會(huì)職權(quán)的調(diào)整
| 《公司法》2018年版 | 《公司法》2023年版 |
| （一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作； | （一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作； |
| （二）執(zhí)行股東會(huì)的決議； | （二）執(zhí)行股東會(huì)的決議； |
| （三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； | （三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； |
| （四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； | 取消 |
| （五）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； | （四）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； |
| （六）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案； | （五）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案； |
| （七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案； | （六）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案； |
| （八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置； | （七）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置； |
| （九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)； | （八）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)； |
| （十）制定公司的基本管理制度； | （九）制定公司的基本管理制度； |
| （十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 | （十）公司章程規(guī)定或者股東會(huì)授予的其他職權(quán)。 |
新公司法刪除了現(xiàn)行公司法“董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)”的字樣，強(qiáng)調(diào)董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，與《民法典》的規(guī)定一致。這意味著董事會(huì)的權(quán)力從主要是執(zhí)行權(quán)升級(jí)到了一定程度上的決定權(quán)，體現(xiàn)出董事會(huì)權(quán)力擴(kuò)張的趨勢(shì)。另外，新公司法第152條還允許股份有限公司的董事會(huì)經(jīng)章程或股東會(huì)授權(quán)，在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過(guò)已發(fā)行股份百分之五十的股份。該等修訂對(duì)董事會(huì)的職權(quán)范圍進(jìn)行了擴(kuò)大，突出了董事會(huì)在公司治理中的地位。15.經(jīng)理層職權(quán)的調(diào)整
| 《公司法》2018年版 | 《公司法》2023年版 |
| （一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議； | 經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會(huì)的授權(quán)行使職權(quán)。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。 |
| （二）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； | |
| （三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案； | |
| （四）擬訂公司的基本管理制度 | |
| （五）制定公司的具體規(guī)章； | |
| （六）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人； | |
| （七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員； | |
| （八）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。 |
三、國(guó)家出資公司的特殊規(guī)定
16.適用范圍的調(diào)整——由“國(guó)有獨(dú)資公司”調(diào)整為“國(guó)有出資公司”現(xiàn)行公司法僅就國(guó)有獨(dú)資的有限責(zé)任公司進(jìn)行了特別規(guī)定。新公司法在此基礎(chǔ)上, 引入了國(guó)家出資公司的概念, 從而使得本章的適用范圍出現(xiàn)了如下主要變化:(1) 適用范圍擴(kuò)展至國(guó)有資本控股公司新公司法第67條“本法所稱國(guó)家出資公司，是指國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司，包括國(guó)家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司�！保瑢⒈菊鹿�(jié)的適用范圍從國(guó)有獨(dú)資公司擴(kuò)展至國(guó)有資本控股公司, 進(jìn)一步包括了國(guó)有獨(dú)資的有限責(zé)任公司、國(guó)有資本控股的有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資的股份有限公司(新公司法已允許股份有限公司股東僅為一人), 以及國(guó)有資本控股的股份有限公司。國(guó)有資本參股公司并未納入規(guī)范范圍，國(guó)有實(shí)際控制公司（第一大股東并且為實(shí)際控制人）是否屬于本章節(jié)適用范圍留待進(jìn)一步觀察(2) 履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)范圍擴(kuò)展現(xiàn)行公司法關(guān)于履行出資人職責(zé)單位的定義是比較單一的, 僅指各級(jí)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)(“國(guó)資委”)。但從法律法規(guī)層面, 早在2009年開(kāi)始實(shí)施的《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》(“《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》”)中, 就已經(jīng)明確履行出資人職責(zé)的既可以是國(guó)資委, 也可以是獲得授權(quán)的其他部門(mén)、機(jī)構(gòu), 范圍較現(xiàn)行公司法已有所擴(kuò)張。進(jìn)一步地, 國(guó)務(wù)院辦公廳2019年發(fā)布的《國(guó)有金融資本出資人職責(zé)暫行規(guī)定》第三條規(guī)定, 各級(jí)財(cái)政部門(mén)根據(jù)本級(jí)政府授權(quán), 集中統(tǒng)一履行國(guó)有金融資本出資人職責(zé)。新公司法本次直接明確國(guó)家出資公司既包括了國(guó)資委履行出資人職責(zé)的公司, 也包括了其他部門(mén)、機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司。該等修訂不僅吸收了其他法律法規(guī)的界定方法, 進(jìn)一步統(tǒng)一了不同法律法規(guī)之間的定義差異; 更使得該等定義貼合實(shí)際情況。17.國(guó)家出資公司黨的領(lǐng)導(dǎo)作用第170條 國(guó)家出資公司中中國(guó)共產(chǎn)黨的組織，按照中國(guó)共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)，支持公司的組織機(jī)構(gòu)依法行使職權(quán)。黨委對(duì)承擔(dān)的決策事項(xiàng)，有的具有決定權(quán)、有的具有討論權(quán)，有的具有監(jiān)督權(quán)。黨委前置研究討論次序的具體“路線圖”，要根據(jù)黨委在該事項(xiàng)中的決策權(quán)限來(lái)確定。黨委具有探究討論權(quán)的事項(xiàng)，黨委會(huì)要把好政治關(guān)、政策關(guān)、程序關(guān)。比如公司發(fā)展戰(zhàn)略、中長(zhǎng)期發(fā)展規(guī)劃、經(jīng)營(yíng)計(jì)劃一般由總經(jīng)理負(fù)責(zé)擬定，總經(jīng)理辦公會(huì)研究提出意見(jiàn)，黨委會(huì)研究討論后，提交董事會(huì)決定。18.國(guó)有獨(dú)資公司“外部董事過(guò)半”第173條 國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)過(guò)半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。外部董事是指由非本公司員工的外部人員擔(dān)任的董事。不在公司擔(dān)任除董事和董事會(huì)專門(mén)委員會(huì)有關(guān)職務(wù)外的其他職務(wù)，不負(fù)責(zé)執(zhí)行層的事務(wù)。早在2004年, 國(guó)務(wù)院國(guó)資委即發(fā)布《關(guān)于中央企業(yè)建立和完善國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)試點(diǎn)工作的通知》, 在該通知中明確要求建立“外部董事制度”, 使董事會(huì)能夠作出獨(dú)立于經(jīng)理層的客觀判斷, 此后國(guó)務(wù)院國(guó)資委發(fā)布一系列配套文件， 推動(dòng)外部董事制度建設(shè)。2015年, 中共中央、國(guó)務(wù)院發(fā)布《關(guān)于深化國(guó)有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見(jiàn)》, 要求國(guó)有獨(dú)資、全資公司的董事會(huì)中外部董事應(yīng)占多數(shù); 2017年, 國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步完善國(guó)有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見(jiàn)》, 更是直接明確了至2020年, 國(guó)有獨(dú)資、全資公司全面建立外部董事占多數(shù)的董事會(huì)的工作目標(biāo), 進(jìn)一步加快了外部董事制度的建立健全。19、加強(qiáng)對(duì)職工權(quán)益的保護(hù)第68條 有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。第173條 國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)過(guò)半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。第69條 公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。20、弱化監(jiān)事會(huì)職責(zé)，董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)第176條 國(guó)有獨(dú)資公司在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。解讀：國(guó)有獨(dú)資公司是根據(jù)《公司法》的規(guī)定設(shè)立，由國(guó)家單獨(dú)出資、國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司（《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（2016年32號(hào)令）第四條 政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資公司）。國(guó)有獨(dú)資公司特指集團(tuán)層面，并不包括二、三級(jí)公司，集團(tuán)層面的國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。國(guó)有企業(yè)作為唯一出資人股東的二、三級(jí)公司不屬于國(guó)有獨(dú)資公司的概念界定范疇，其是否設(shè)立監(jiān)事會(huì)是選擇項(xiàng)，可以設(shè)也可以不設(shè)。第69條 有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。第121條 股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。解讀： 有限責(zé)任公司和股份有限公司也只是“可以” 不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。21、加強(qiáng)合規(guī)管理
新公司法第177條新增要求國(guó)家出資公司加強(qiáng)合規(guī)管理, 這也承繼了既有的國(guó)企合規(guī)改革措施。2018年, 國(guó)務(wù)院國(guó)資委發(fā)布《中央企業(yè)合規(guī)管理指引(試行)》, 推動(dòng)中央企業(yè)全面加強(qiáng)合規(guī)管理, 并于2022年正式出臺(tái)《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》。以中央企業(yè)為試點(diǎn)樣本, 地方國(guó)資委亦推動(dòng)本轄區(qū)內(nèi)國(guó)有企業(yè)的管理合規(guī)化。新公司法正是基于此現(xiàn)狀, 從法律層面確定了合規(guī)要求。
四、董監(jiān)高的法律責(zé)任
22、關(guān)聯(lián)關(guān)系損害賠償責(zé)任新《公司法》第180條規(guī)定的避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益，是董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員履行忠實(shí)義務(wù)的主要內(nèi)容，關(guān)聯(lián)交易是自身利益與公司利益沖突的主要形式之一，相關(guān)賠償責(zé)任及關(guān)聯(lián)關(guān)系定義，在新舊《公司法》中均有體現(xiàn)。而新《公司法》在舊《公司法》的基礎(chǔ)上，主要變化在于新增了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與公司存在潛在利益沖突時(shí)（關(guān)聯(lián)交易、謀取公司商業(yè)機(jī)會(huì)、經(jīng)營(yíng)公司同類業(yè)務(wù)）的報(bào)告義務(wù)，并通過(guò)新增董事會(huì)作為同意權(quán)主體、新增禁止謀取公司商業(yè)機(jī)會(huì)但書(shū)條款等規(guī)則，以完善利益沖突表決機(jī)制。23、董事未履行催繳出資義務(wù)的賠償責(zé)任新《公司法》第51條增加董事會(huì)在公司治理中的決策權(quán)力，是本次新《公司法》修訂的重點(diǎn)內(nèi)容之一，除前文提及新增董事會(huì)為利益沖突事項(xiàng)同意權(quán)主體外，新《公司法》亦增設(shè)了董事會(huì)維護(hù)公司資本充實(shí)的保障權(quán)力。董事會(huì)對(duì)于未按期繳納出資的股東承擔(dān)催繳義務(wù)，未履行催繳義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。需注意的是，該賠償責(zé)任僅針對(duì)負(fù)有責(zé)任的董事，不包括監(jiān)事及高級(jí)管理人員。24、股東抽逃出資的連帶賠償責(zé)任本次新《公司法》第53條，除進(jìn)一步規(guī)定股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資規(guī)定外，還規(guī)定負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，將行為方式由原來(lái)的“協(xié)助抽逃”修改為“負(fù)有責(zé)任”，這無(wú)疑加重了責(zé)任主體的范圍及舉證責(zé)任。本次修訂也將連帶責(zé)任的法律位階從司法解釋上升到了法律，并進(jìn)一步調(diào)整了協(xié)助抽逃出資的人員范圍，這也是新《公司法》中對(duì)于董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員唯一的一處連帶賠償責(zé)任的規(guī)定。25、董事會(huì)決議致?lián)p的賠償責(zé)任根據(jù)新《公司法》124、125條規(guī)定，董事對(duì)董事會(huì)決議承擔(dān)賠償責(zé)任的構(gòu)成要件為:（1）董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東會(huì)決議。董事對(duì)董事會(huì)決議承擔(dān)賠償責(zé)任的法理基礎(chǔ)在于，董事對(duì)于公司存在忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。忠實(shí)義務(wù)是指董事應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益相沖突，不得利用職權(quán)謀取不正當(dāng)利益。勤勉義務(wù)是指董事執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)以公司最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。因此，董事在對(duì)董事會(huì)表決事項(xiàng)進(jìn)行決議時(shí)，確保其不會(huì)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東會(huì)決議是題中應(yīng)有之義。司法實(shí)踐中，董事因此承擔(dān)賠償責(zé)任的常見(jiàn)情形為公司年度報(bào)告虛增利潤(rùn)、對(duì)外披露構(gòu)成虛假陳述。（2）董事會(huì)的決議給公司造成嚴(yán)重?fù)p失。新舊《公司法》中均未對(duì)“嚴(yán)重?fù)p失”作出限定，需注意的是，公司應(yīng)當(dāng)注意董事會(huì)決議造成的“嚴(yán)重?fù)p失”與公司商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)之間的區(qū)別。董事會(huì)作為公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，需要對(duì)大量的商業(yè)決策進(jìn)行判斷，而每一項(xiàng)商業(yè)決策必然伴隨著商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。如果董事作出決議時(shí)，已經(jīng)忠實(shí)、勤勉，符合法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東會(huì)決議要求，那么即使董事會(huì)決議內(nèi)容后續(xù)產(chǎn)生嚴(yán)重?fù)p失，亦屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。（3）董事未表明異議并記載于會(huì)議記錄。慣常來(lái)說(shuō)，董事在董事會(huì)決議中可能存在的狀態(tài)包括：未出席、贊成、反對(duì)以及棄權(quán)，而棄權(quán)是否滿足條文中的“異議”要求存在爭(zhēng)議。有觀點(diǎn)認(rèn)為，投棄權(quán)票屬于參與決議，但不屬于“表明異議”，因此投反對(duì)票這種不置可否的方式，并不能免除董事對(duì)于決議失誤的責(zé)任。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，從文義解釋來(lái)看，本條條文采用的詞語(yǔ)是“異議”而非反對(duì)，說(shuō)明實(shí)質(zhì)上就是規(guī)定棄權(quán)情形。應(yīng)當(dāng)注意的是，董事承擔(dān)勤勉盡責(zé)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)以公司最大利益扮演管理者角色，當(dāng)董事在董事會(huì)決議時(shí)無(wú)正當(dāng)理由投棄權(quán)票，即使公司無(wú)法以本條作為請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，仍然可以以違反勤勉義務(wù)追求其民事責(zé)任。26、禁止財(cái)務(wù)資助的賠償責(zé)任新《公司法》第163條規(guī)定除實(shí)施員工持股計(jì)劃外，股份有限公司不得為他人取得本公司或其母公司的股份提供贈(zèng)與、借款、擔(dān)保及其他財(cái)務(wù)資助，對(duì)于為公司利益而實(shí)施的財(cái)務(wù)資助行為，需經(jīng)股東會(huì)或董事會(huì)決議，同時(shí)也規(guī)定了資助累計(jì)總額限制及董事會(huì)絕對(duì)多數(shù)決要求。需注意的是，證監(jiān)會(huì)、證券交易所對(duì)于上市公司的財(cái)務(wù)資助的相關(guān)規(guī)定，與公司法仍存在差異，上市公司財(cái)務(wù)資助的規(guī)定更加細(xì)化，范圍也更廣，不同交易所、不同板塊關(guān)于財(cái)務(wù)資助的定義、審議程序等亦有不同。27、執(zhí)行職務(wù)致?lián)p的賠償責(zé)任新《公司法》第191條 董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級(jí)管理人員存在故意或者重大過(guò)失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。本次新《公司法》修訂過(guò)程中，關(guān)于是否應(yīng)設(shè)置董事對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，以及如何進(jìn)行制度設(shè)計(jì)，是立法爭(zhēng)論的焦點(diǎn)之一。反對(duì)者認(rèn)為，現(xiàn)行公司法下，董事屬于法人機(jī)關(guān)，其執(zhí)行職務(wù)的行為乃公司意思表示之外顯，相關(guān)法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)由公司承擔(dān)，董事對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任無(wú)法理基礎(chǔ)。從比較法角度來(lái)看，多數(shù)國(guó)家采用的也是董事“無(wú)責(zé)任”原則。支持者認(rèn)為，“法人機(jī)關(guān)理論的功能，僅在于解決法人這一組織體在法律上的行為活動(dòng)和責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題，并不排除董事等法人機(jī)關(guān)成員對(duì)第三人的民事賠償責(zé)任�！倍聦�(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任有利于公司治理優(yōu)化和交易安全。最終，立法者將該等賠償責(zé)任納入新《公司法》。因此，補(bǔ)充規(guī)定了第193條“公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險(xiǎn)�！�28、違法分配利潤(rùn)的賠償責(zé)任新《公司法》新增了違法分配利潤(rùn)的股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的損失賠償責(zé)任。就分配利潤(rùn)涉及的法律規(guī)定而言，新舊《公司法》均規(guī)定，應(yīng)由股東會(huì)審議批準(zhǔn)董事會(huì)制定的公司利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；利潤(rùn)分配順序均為當(dāng)年稅后利潤(rùn)——法定公積金（——任意公積金）——利潤(rùn)分配；有限責(zé)任公司/股份有限公司的股東按照實(shí)繳出資比例/所持有股份比例分配利潤(rùn)，全體股東/公司章程另有約定/規(guī)定的除外。延伸來(lái)看，違法分配利潤(rùn)的情形可能包括：未經(jīng)過(guò)股東會(huì)審議批準(zhǔn)，未繳納稅款、彌補(bǔ)虧損、提取法定公積金即行分配，違反法定、章定、全體股東約定分配方式分配等。需注意的是，從過(guò)往司法實(shí)踐來(lái)看，公司股東會(huì)決議未提取法定公積金，違反公司利潤(rùn)分配程序規(guī)范，可以通過(guò)補(bǔ)足法定公積金的方式來(lái)彌補(bǔ)，不必然導(dǎo)致決議無(wú)效。但如果未經(jīng)股東會(huì)審議批準(zhǔn)，單獨(dú)向個(gè)別股東分紅，可能會(huì)被認(rèn)定為抽逃出資。29、違法減少注冊(cè)資本的賠償責(zé)任新《公司法》完善調(diào)整了公司減資規(guī)則，明確規(guī)定以同比減資為原則，定向減資為例外；增加網(wǎng)絡(luò)公告程序；細(xì)化減資分類；新增了違法減資時(shí)股東和董監(jiān)高責(zé)任等。值得注意的是，新《公司法》將減資區(qū)分為三類：實(shí)質(zhì)減資（公司向股東支付財(cái)產(chǎn)）、形式減資（公司為彌補(bǔ)虧損減少注冊(cè)資本）以及免除股東出資義務(wù)的減資。30、未及時(shí)履行清算義務(wù)的賠償責(zé)任新《公司法》統(tǒng)一了有限責(zé)任公司與股份有限公司的清算義務(wù)人主體均為董事。除公司章程另有規(guī)定或者股東會(huì)決議另選他人外，清算組應(yīng)由董事組成，并且應(yīng)當(dāng)在法定時(shí)限組成清算組進(jìn)行清算，未及時(shí)履行清算義務(wù)時(shí)需要向公司或者債權(quán)人承擔(dān)損失賠償責(zé)任。需注意的是，新《公司法》第232條的未及時(shí)履行清算義務(wù)與第238條怠于履行清算職責(zé)存在區(qū)別：其一是責(zé)任承擔(dān)主體不同，第232條為清算義務(wù)人，也即公司董事。而238條為清算組成員，根據(jù)新《公司法》規(guī)定，清算組成員并不必然為公司董事；其二是責(zé)任承擔(dān)范圍不同，第232條規(guī)定，如給債權(quán)人造成損失的，即應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，而第238條規(guī)定，只有故意或者重大過(guò)失給債權(quán)人造成損失時(shí)，才向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。清算組成員并不必然是清算組義務(wù)人，但是鑒于公司董事往往因更加了解公司經(jīng)營(yíng)情況和財(cái)務(wù)狀況，實(shí)際掌握公司印鑒證照等公司重要資料，而被任命為清算組成員，故而本處一并論述相關(guān)賠償責(zé)任。首先，需要注意的是，無(wú)論清算組成員是否為公司的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員，均負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。